OBLIGACIN DE INDEMNIZAR DAOS DERIVADA POR BEBS ADICTOS A LA DROGA. En el marco de un debate acadmico que estbamos sosteniendo en das pasados con algunos colegas acerca de la responsabilidad mdico sanitaria, surgi el interesante caso de los daos sufridos por un recin nacido que se convirti en drogadicto por induccin de su madre en el periodo de gestacin. El caso se remonta a mediados de junio del ao 2016, en el que se mostr al mundo un turbador vdeo de un beb que sufra episodios de reaccin muscular continua (reaccin similar a las convulsiones) generados por su dependencia a las drogas, como consecuencia del consumo de las mismas por parte de la madre durante el embarazo. La patologa se denomina sndrome de abstinencia neonatal y se puede presentar por el consumo de drogas como la herona, la codena, la oxicodona (Oxycontin), la metadona o la buprenorfina en dicha etapa. Tal reaccin se presenta cuando, luego de que las sustancias descritas atraviesan la placenta y llegan al beb estando en el tero, stas dejan de ser provedas a la criatura, porque la madre deja consumirlas. Ms all de la lamentable situacin del beb la cual no se desconoce y se reprocha fuertemente-, el caso descrito plantea un escenario en demasa interesante, a la luz de la disciplina de la responsabilidad patrimonial. En casos ligeramente similares, las personas afectadas con la conducta del causante del dao han hecho uso de las acciones de wrongful birth, wrongful life, wrongful conception y wrongful adoption. No obstante, ninguna de ellas, al parecer, se ajustara a los hechos planteados. A diferencia de lo sucedido en las acciones citadas, en las que la conducta del mdico es la causa del dao, en el caso planteado es la madre quien ha irrogado los lamentables daos,que pueden ir desde defectos congnitos, bajo peso al nacer, nacimiento prematuro, permetro ceflico, sndrome de muerte sbita del lactante, (SMSL) hasta problemas del desarrollo y de la conducta del menor a lo largo de su crecimiento. En este contexto y avizorando que ninguna de las acciones mencionadas podra arropar los supuestos fcticos descritos, considero que, a fin de que el menor lograra la reparacin de los perjuicios causados, podra resultar viable una accin judicial de responsabilidad extracontractual privada por procreacin irresponsable en contra de la madre. La tipologa de daos que podra invocarse sera del orden material e inmaterial. Dependiendo de la gravedad de los daos y de si se llegare a presentar una condicin mdica que disminuya la capacidad laboral futura del beb, podra pensarse en la concrecin de un lucro cesante futuro tasado a partir del salario mnimo legal mensual vigente al momento de la emisin del fallo, proyectado hasta la vida probable del menor. En materia de dao emergente futuro, se debern establecer los probables gastos venideros que sus acudientes y, en algn momento, el menor tendrn que asumir a consecuencia de la adiccin, los cuales, por supuesto, debern ser cubiertos por la madre, v.gr. los tratamientos mdicos. En punto de los daos inmateriales, evidentemente se podr plantear la viabilidad en el reconocimiento de un dao a la vida de relacin y del dao moral. Respecto al primero de ellos, es evidente que sus condiciones de vida, su relacin con las dems personas y con las cosas del mundo exterior e incluso la posibilidad de llevar a cabo actividades bsicas de su diario vivir, se podran ver alteradas, por lo que este rubro se deber reconocer tanto al recin nacido, como a los dems familiares que se vean afectados externamente por el perjuicio a excepcin, por supuesto, de la madre que en el presente caso es la victimaria. Frente a la segunda clase de daos inmateriales, adicional al menor, se encontraran legitimados para solicitar reparacin el padre, los hermanos (si existen), los abuelos y, en general, cualquier persona que demuestre una relacin de afeccin con el menor y de dolor y sufrimiento por lo sucedido. Igualmente y aun cuando el dao a la salud no se encuentra consolidado como dao autnomo ?al menos mediante ratio decidendi-, lo cierto es que tambin podra intentarse su reparacin, ya que la Corte Suprema de Justicia muestra tendencia a su reconocimiento. En materia de su indemnizacin, la misma deber otorgarse solamente al menor, por ser el nico titular del derecho lesionado (derecho a la salud). En cuanto a la extensin de este derecho, el dao puede incluir no slo las condiciones orgnicas que puedan ser generadas por la adiccin, sino tambin las afectaciones psicolgicas derivadas de la accin. En materia probatoria, el dao a la vida de relacin podr ser probado a partir de la historia mdica, as como de testimonios sin que lo dicho excluya cualquier otro medio de prueba conducente, pertinente y til- al paso que los daos morales, probablemente admitan una presuncin de hombre, incluso hasta el grado de parentesco con los abuelos, a partir de la aportacin de los registros civiles de nacimiento que demuestren la cercana entre unos y otros. Los dems sujetos que se consideraren perjudicados con los actos de la madre que no pertenezcan a familiares cercanos, debern aportar plena prueba que acredite la afectacin. Finalmente, en lo que al dao a salud se refiere, el mismo deber ser probado de manera mdica mediante perito o certificado de prdida de capacidad laboral. Hablando de imputacin del dao, es apenas evidente que la causa eficiente de los perjuicios irrogados a los posibles demandantes es la accin entendida como accin u omisin- de la madre en el consumo de drogas. Concluyendo con el fundamento, existe la tentacin de enmarcar la conducta bajo el contexto del dolo; sin embargo, a mi juicio, resulta ms ajustado a Derecho analizar la conducta bajo el lente de la culpa. En suma, estamos en presencia de un caso cuyas consecuencias, lejos de mantenerse en un mbito netamente familiar yextrajudicial, constituyen un presupuesto fctico concreto para que, en el futuro, veamos fallos de posible condena en contra de una madre que gener adiccin a su hijo en pleno periodo de gestacin. David Peuela Ortiz Abogado de la Universidad Santo Tomas Especialista en Responsabilidad y Dao Resarcible Universidad Externado de Colombia.


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